筆者在與客戶交流過程中發(fā)現(xiàn)，很多特許企業(yè)負(fù)責(zé)人都在思考一種新的經(jīng)營模式，即公司（特許人）以品牌和管理出資，加盟商以現(xiàn)金或?qū)嵨锍鲑Y，雙方合作經(jīng)營，按出資比例分享利潤。

特許人之所以考慮這樣的經(jīng)營模式，是基于對自身品牌和管理能力的自信，特許人相信憑借自己多年的管理經(jīng)驗(yàn)?zāi)軌蛟谖磥淼暮献鹘?jīng)營中獲得比單純收取加盟費(fèi)更多的利潤。而且由于特許人與被特許人在新的經(jīng)濟(jì)組織中各自占有一定比例的股份，雙方共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，更容易激發(fā)雙方的積極性。尤其對于加盟商來說，能夠依靠特許人的管理能力開展經(jīng)營，也最大限度的降低了由于自身經(jīng)營能力不足所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。因此，這樣的合作模式對于特許人與加盟商來說，都是很有吸引力的，而且在實(shí)踐中，很多加盟商對這種合作模式也比較認(rèn)同。

那么，這種合作模式在法律上存在哪些問題，企業(yè)又該如何運(yùn)作呢？

首先需要解決的問題是，在這種合作模式中新的經(jīng)濟(jì)組織的類型如何？根據(jù)我國法律規(guī)定，內(nèi)資企業(yè)的類型包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司、股份有限公司等，此外，在實(shí)踐中，很多加盟商是以個(gè)體工商戶的名義開展經(jīng)營活動(dòng)的。那么在我們所討論的這種合作模式中，雙方應(yīng)該以何種類型的經(jīng)濟(jì)組織開展經(jīng)營活動(dòng)呢？首先可以排除的是個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，因?yàn)槎叩慕?jīng)營主體都是自然人，很顯然企業(yè)是無法從中持股的。在其他的幾種企業(yè)類型中，股份有限公司對資金的要求較高，對于特許人和被特許人來說都是不現(xiàn)實(shí)的；合伙企業(yè)中，普通合伙人需要對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人的權(quán)利又受到諸多限制，因此以合伙企業(yè)形式開展經(jīng)營活動(dòng)對特許人弊端較多。比較可行的是以有限責(zé)任公司的形式開展合作，特許人和被特許人在所成立的公司中各持有一定比例的股份，各自以出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

但是根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定”。由此可見，企業(yè)的管理經(jīng)驗(yàn)或能力是無法作為出資的。而企業(yè)在以知識產(chǎn)權(quán)出資時(shí)，是以該知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)還是使用權(quán)出資，目前在理論界中存在仍爭議，《公司法》的本意是要求以知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)出資，但實(shí)踐中也有些地方工商局（如上海）認(rèn)可以商標(biāo)使用權(quán)作價(jià)出資。不管怎么樣，目前的主流做法仍然是以所有權(quán)而非使用權(quán)出資，企業(yè)要在全國范圍內(nèi)開展合作，只能在現(xiàn)有法律規(guī)定的框架內(nèi)操作。但另特許人矛盾的是，特許人需要在全國范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動(dòng)，將自己的商標(biāo)授權(quán)給多個(gè)加盟商使用，這就決定了特許人不可能以商標(biāo)的所有權(quán)出資。

那么這個(gè)矛盾該如何解決呢？筆者提出如下解決方法供同仁參考，以拋磚引玉。

在普通的特許經(jīng)營中，加盟商在與公司簽訂合同后，需要向公司繳納品牌使用費(fèi)、加盟費(fèi)、保證金、廣告推廣費(fèi)等費(fèi)用。公司首先以上述費(fèi)用的總額為合同履行金額與加盟商簽訂商標(biāo)使用許可合同，這樣公司與加盟商之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。此時(shí)，公司再以該債權(quán)與加盟商共同成立一家有限責(zé)任公司，雙方各自占有一定比例的股份。當(dāng)然，加盟商也可以先成立一家有限責(zé)任公司，并以該有限責(zé)任公司名義與特許人簽訂商標(biāo)使用許可合同，其后再辦理增加股東、變更股權(quán)手續(xù)。不論哪種合作方式，對于合作雙方來講，都需要重點(diǎn)考慮該加盟店的預(yù)期總投資金額、商標(biāo)使用費(fèi)金額、雙方股權(quán)比例等因素。

雙方約定股權(quán)比例，共同成立公司，僅僅是合作的開始，在合作過程中仍有諸多問題需要解決，如法人代表、管理人員、財(cái)務(wù)人員等的設(shè)置、利潤分配方式、監(jiān)督方式、合作時(shí)間、合作終止后的清算方式等，這些問題的解決都需要實(shí)踐的摸索，在此希望能夠與特許行業(yè)內(nèi)的同仁共同探討，不斷開拓并完善新的合作模式，為特許經(jīng)營事業(yè)的發(fā)展獻(xiàn)出自己的一份力量。