特許經(jīng)營--突破“合同的相對性”，你一定可以
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更新日期：2020-06-04 08:05:00
來源：北京奕明律師事務所
合同相對性原則是合同法的核心原則，歷來被看作合同法的基石，合同法的很多規(guī)則都是以合同相對性規(guī)則為基礎建立起來的。那么，如何確定合同相對性原則的概念呢？目前在學理上沒有一個統(tǒng)一的解釋，比較權威的解釋是王利明教授的定義：合同相對性是指合同主要在特定的合同當事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當事人一方能基于合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設定合同上的義務，合同債權也主要受合同法的保護。《合同法》第八條“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同”，確立了合同相對性原則在合同法上的地位，同時明確了合同相對性原則的主要內容：
所謂主體的相對性，是指合同關系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當事人一方能夠向合同的另一方當事人基于合同提出請求或提起訴訟。具體來說，首先，由于合同關系僅是在特定人之間發(fā)生的法律關系，只要有一方當事人為不特定，即不為合同關系，就不適用合同相對性原則。其次，合同一方當事人只能向另一方當事人提出合同上的請求和提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求及訴訟。
所謂內容的相對性，是指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當事人才能享有某個合同所規(guī)定的權利，并承擔該合同規(guī)定的義務，除合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權利。
從合同關系內容的相對性原理中，可以具體引出如下幾項規(guī)則：
第一，合同規(guī)定由當事人享有的權利，原則上并不及于第三人。合同規(guī)定由當事人承擔的義務，一般也不能對第三人產(chǎn)生拘束力。
第二，合同當事人無權為他人設定合同上的義務。因而，如果合同當事人約定了此種義務條款，此義務條款是無效的，但是如果征得第三人同意之后，該義務方可生效。合同當事人為第三人設定權利，法律可以推定，此種設定是符合第三人意愿的。
第三，合同權利與義務只對合同當事人產(chǎn)生約束力。這種約束力是一種內部效力
責任的相對性是由內容相對性派生出來的，由于違約責任以合同義務的存在為前提，合同義務的相對性必然決定合同責任的相對性。所謂違約責任的相對性，是指違約責任只能在特定的當事人之間即合同關系的當事人之間發(fā)生，合同關系以外的人不負違約責任，合同當事人也不對其承擔違約責任。
責任的相對性，包括三方面的內容：第一，違約當事人應對因自己的過錯造成的違約后果承擔違約責任，而不能將責任推卸給他人。根據(jù)合同法的一般規(guī)則，債務人應對其履行輔助人的行為負責。因為履行輔助人與債權人之間并無合同關系，因此債務人應就履行輔助人的行為向債權人負責，不論該履行輔助人是否有過錯。第二，在因第三人的行為造成債務不能履行的情況下，債務人仍應向債權人承擔違約責任。債務人在承擔違約責任以后，對第三人享有追償權。第三，債務人只能向債權人承擔違約責任，而不應向國家或第三人承擔違約責任，因為合同只在當事人之間產(chǎn)生拘束力。
隨著理論研究的深入和經(jīng)濟形勢的向前發(fā)展，在承認合同的相對性的同時，我國也逐漸設立了合同相對性原則的若干例外規(guī)則，并在法律條文中予以體現(xiàn)。合同法第64條關于第三人受益合同，第65條關于第三人義務合同，第73條關于代位權的規(guī)定，第74、75條關于撤銷權的規(guī)定，第229條關于“買賣不破租賃”規(guī)則的規(guī)定，都是對合同相對性原則的例外性規(guī)定。在堅持合同相對性原則的前提下對其進行適當?shù)耐黄?，不但更適合于現(xiàn)在頻繁的商品交易的需要，符合交易便利和交易經(jīng)濟的原則，從而彌補了相對性原則的不足，衡平了當事人和第三人間、當事人與社會之間的利益，而且也體現(xiàn)了個體本位向社會本位法律思想轉變的需要，更加有利于我國法治的健康發(fā)展和經(jīng)濟的良好運行。合同相對性的突破具體表現(xiàn)為：
1、租賃權的物權化。我國《合同法》第229條規(guī)定“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力?！奔闯鲎夥綄⒇敭a(chǎn)所有權轉移給第三方時租賃合同對新的所有權方繼續(xù)有效。這是民法理論上的“買賣不破租賃”規(guī)則，使得依據(jù)租賃合同產(chǎn)生的租賃權(債權)具有對抗第三人的物權的效力。
2、披露制度的確認。我國《合同法》第403條規(guī)定受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系，受托人因第三人的原因不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利。受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或委托人作為相對人，主張其權利。無疑披露制度的確立也是對合同相對性原則的一種突破。
3、債的保全制度。在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，一些債務人為了逃避債務，或隱匿轉移財產(chǎn)、或低價轉讓乃至無償贈與財產(chǎn)，或怠于行使自己的債權乃至放棄自己的債權，這些行為均嚴重損害了債權人的利益。但按照傳統(tǒng)的合同相對性原則，由于債權人不能將自己的意志滲透到債務人與第三人的合同行為中，影響債務人與第三人的“契約自由”，因此其對此是束手無策的。這種利益上的失衡，必將導致整個合同領域交易安全的喪失，于是，為了在債務人的意思自治和債權人的期待利益間找到一個平衡點，維護誠信原則，便自然地產(chǎn)生了債的保全制度。此制度的基本原理在于，賦予債權人對債務人或相關第三人享有一定的權利一—代位權和撤消權。其中代位權是指債務人怠于行使其對第三人的權利并危及債權時，債權人得以自己的名義行使該權利，請求第三人履行義務。撤消權則是指債務人為逃避債務將自身財產(chǎn)無償贈與或以不當?shù)蛢r轉讓給第三人時，債權人得向法院申請撤消，宣告行為無效。
4、關于第三人利益的合同。第三人利益的合同，是指訂約人并非為自己而是為他人設定權利的合同。此種合同的法律特征為：（1）第三人不是訂約當事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過代理人參與締約。（2）該合同只能給第三人設定權利，而不得為其設定義務。（3）該合同的訂立，事先無須通知或者征得第三人的同意。第三人利益合同屬于利他合同一種，如果債務人不履行義務，第三人和債權人均可以請求其承擔責任。正是由于第三人利益的合同將對第三人發(fā)生效力，所以，此類合同是合同相對性的例外。
商業(yè)特許經(jīng)營實踐中，部分特許人為嚴格保護企業(yè)的經(jīng)營資源，往往將不競爭義務，即競業(yè)禁止義務的承擔主體擴大范圍，不僅在其與被特許人簽訂的特許經(jīng)營合同中要求被特許人在合同有效期限以內及期限屆滿后一定時期內不得從事與特許人授權其從事的業(yè)務相同、相似或相競爭的經(jīng)營活動，而且將該義務延展至被特許人的股東、配偶、親屬等主體范疇。那么這種約定能否實現(xiàn)特許人在合同中設定該條款的直接目標呢？采取何種法律措施方可保障該目標的基本實現(xiàn)呢？
根據(jù)前述的合同相對性原則分析，特許人通過商業(yè)特許經(jīng)營合同賦予被特許人的股東、配偶、親屬、員工等競業(yè)禁止義務，并不直接對被特許人的股東、配偶、親屬、員工等產(chǎn)生法律效力。上述主體從事與特許人或其授權被特許人經(jīng)營的業(yè)務時，特許人在維權過程中方才意外得知，其依據(jù)合同條款追究上述當事人的違約責任不能得到支持。原因就在于，該當事人并非合同的相對方，不是合同法律關系的一方主體，合同中的權利義務并未經(jīng)過其確認認可，其即不受相應合同條款的拘束，當然就不是適格的違約責任承擔主體。但是，擴大競業(yè)禁止義務的主體范圍對特許人來說，又具有重要意義，因為被特許人的股東、配偶、親屬、員工在被特許人的經(jīng)營活動實際開展過程中，都可能輕而易舉獲得特許人視作生命之源的經(jīng)營資源和商業(yè)秘密，加之他們都經(jīng)歷了多年的行業(yè)歷練、接受了特許人多年的專業(yè)培養(yǎng)、積累了豐富的客戶和渠道資源，擁有強大的業(yè)務實力。他們的競爭，將更大程度地分解特許人的經(jīng)營體系，損害特許人的現(xiàn)有權益。
如何通過法律途徑有效避免這一“意外事件”的發(fā)生呢？首先，特許人可以要求競業(yè)禁止義務的承擔主體在特許經(jīng)營合同簽署處簽字蓋章，以示對合同內容和自身義務的充分認可；其次，特許人可以在合同中為該違約責任的承擔設定替代原則，即被特許人應當采取適當措施防范或禁止其股東、配偶、親屬、員工從事競爭性經(jīng)營活動，被特許人未采取該項措施或采取該項措施不力、致使特許人權益受損的，應當對其股東、配偶、親屬、員工等的行為承擔違約責任。
契約是當事人間的法律，合同條款是合同法律關系雙方的基本行為法則，但“善立”在先，方可“善施”。有效約定合同條款、完善合同內容、確定權利義務的主體，是每一個特許經(jīng)營企業(yè)穩(wěn)固特許經(jīng)營體系的首要一步。
