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【勞動合同】女職工違反計劃生育政策的“三期”如何處理？

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更新日期：2020-06-29 06:38:00

來源：北京奕明律師事務(wù)所



案例



小徐是某通信公司采購專員，與公司簽訂了為期5年的勞動合同，距今已服務(wù)了4年多時間。2008年底，小徐發(fā)現(xiàn)自己已懷有3個月的身孕，一心想再為自己的小家庭增加一個男孩，小徐決定把這個孩子留下，便向公司的HR告知了此事。2009年3月，小徐的勞動合同臨近到期，公司決定不再與其續(xù)簽勞動合同，但小徐卻拒絕簽收HR送來的《終止勞動合同通知書》，原因是公司不能在她懷孕期間終止勞動合同，即使要終止，也應(yīng)當(dāng)依法順延至哺乳期結(jié)束。公司拿出曾經(jīng)留存的小徐生育第一胎孩子的出生證明復(fù)印件，稱小徐及其丈夫都不具有可以生育第二胎的資格，現(xiàn)在懷孕是明顯違反計劃生育政策的行為，理應(yīng)受到處分，公司沒有解除勞動合同已經(jīng)是對小徐的照顧，到期終止是公司的合法權(quán)利，即使小徐拒簽，公司仍然可以終止勞動合同。無奈之下，小徐將公司告上仲裁，要求公司恢復(fù)與她的勞動關(guān)系。



提示



（一）女員工的三期均受到法律的平等保護
《勞動合同法》第四十二條規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同。第四十五條，勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。即，用人單位不能在員工未具有過錯行為時解除勞動合同，也不能對其經(jīng)濟性裁員。合同到期時，凡遇女員工處于三期的，合同必須順延至三期結(jié)束才能終止，因此，如果女員工沒有《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的過錯理由的，用人單位至少應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)一年十個月的三期待遇，不能任意對員工的勞動關(guān)系做出處理。從法律條文的字面來看，并未說明如果女員工違反計劃生育政策，用人單位即可不按照《勞動合同法》第四十二條、第四十五條的規(guī)定對待，因此，從勞動法律政策的立法原則來理解，法律仍然對女員工生育的特殊生理狀態(tài)、特殊時期予以基本的保護，并不因是否遵守計劃生育政策而判定用人單位一方可以單方剝奪女員工的勞動權(quán)利。

（二）三期中的待遇因違反計劃生育政策而不同
根據(jù)《女職工勞動保護規(guī)定》第十五條規(guī)定，女職工違反國家有關(guān)計劃生育規(guī)定的，其勞動保護應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)計劃生育規(guī)定辦理，不適用本規(guī)定。即，該規(guī)定中有關(guān)孕期、產(chǎn)期、哺乳期間的特殊規(guī)定將不適用于違反計劃生育政策的女員工，如部分勞動禁忌、三期待遇等?！侗本┦腥丝谂c計劃生育條例》第四十條規(guī)定，機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織的職工違反本條例規(guī)定生育的，由其所在單位給予行政處分或者紀(jì)律處分；分娩的住院費和醫(yī)藥費自理，產(chǎn)假期間停止其工資福利待遇；三年內(nèi)不得被評為先進個人、不得提職，并取消一次調(diào)級。因此，根據(jù)上述兩部政策條文的規(guī)定，用人單位可以對違反計劃生育政策的員工不再支付產(chǎn)假期間工資，降級并根據(jù)用人單位的內(nèi)部規(guī)章制度給予行政處分。同時，這類女員工生育期間的費用也不能享受生育保險。



操作



結(jié)合法律與地方計劃生育政策對員工進行不同的三期管理。從以上分析來看，員工出現(xiàn)違反計劃生育政策的情況，公司仍舊不能對其到期的勞動合同進行處分，須順延至哺乳期結(jié)束方可將合同終止，但在三期期間可以安排其加班，產(chǎn)假期間停發(fā)其工資及其他福利待遇，生產(chǎn)的所有花銷由其自行承擔(dān)，予以行政處分等。

對違反計劃生育政策的員工實行“不解除，不發(fā)工資”的七字方針；在獎懲制度中違紀(jì)行為的種類里將“違反計劃生育政策”列為其一，并為其配以適當(dāng)?shù)奶幏中问?，如取消評級、調(diào)薪資格，書面警告；及時的為此類員工調(diào)整崗位，以防止其在了解用人單位的管理措施后影響本職工作。



依據(jù)



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（一）《中華人民共和國勞動合同法》
第四十條　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：


（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；


（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；


（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。


第四十一條　有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：


（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；


（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；


（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；


（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：


（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；


（二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；


（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。


用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

第四十二條　勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：


（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；




（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；




（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；




（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；




（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；




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