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更新日期：2019-06-14 18:21:00

來(lái)源：北京奕明律師事務(wù)所

 

農(nóng)民工是我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中的一支特殊群體，作為我國(guó)產(chǎn)業(yè)工人的一支重要力量，對(duì)推進(jìn)我國(guó)工業(yè)化和城鎮(zhèn)化、統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展發(fā)揮著不可替代的作用，同時(shí)也肩負(fù)著實(shí)現(xiàn)自身非農(nóng)業(yè)化、農(nóng)業(yè)工業(yè)化、農(nóng)村現(xiàn)代化的偉大歷史使命。目前我國(guó)農(nóng)民工大約有近2億人，其中80%分布在建筑施工的各個(gè)領(lǐng)域，而這些農(nóng)民工與建筑企業(yè)之間的橋梁，就是數(shù)萬(wàn)家建筑勞務(wù)企業(yè)，也就是人們常說(shuō)的“包工頭”。

筆者曾就職一家國(guó)有建筑施工企業(yè)的人力資源部，干了近10年的勞務(wù)管理工作，也就是跟勞務(wù)企業(yè)打交道，經(jīng)過(guò)這些年的接觸和了解，對(duì)于勞務(wù)企業(yè)所面臨的一些法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了一些總結(jié)。

 

 

 

一、工人出現(xiàn)工傷事故或勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理

勞務(wù)企業(yè)的特點(diǎn)就是派出大量的工人到各個(gè)施工現(xiàn)場(chǎng)從事體力勞動(dòng)，而并非生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供智力成果，高危的工作環(huán)境極易導(dǎo)致發(fā)生工傷事故，而巨大的人員流動(dòng)性造成了管理上的缺失，進(jìn)而導(dǎo)致出現(xiàn)各種勞動(dòng)爭(zhēng)議。例如：工人在工地上待了兩天就利用現(xiàn)場(chǎng)考勤不嚴(yán)而索要超額的工資，故意造成受傷跟企業(yè)索賠工傷賠償?shù)鹊取?/p>

在此，提醒各個(gè)勞務(wù)企業(yè)一定要做到：工人進(jìn)場(chǎng)前一定要簽訂勞動(dòng)合同，每天施工嚴(yán)格考勤，工資發(fā)放有記錄，進(jìn)場(chǎng)前的安全教育要做到全覆蓋，施工過(guò)程必須禁止違規(guī)操作，出現(xiàn)工傷事故第一時(shí)間要按工傷保險(xiǎn)賠付流程進(jìn)行操作等等。因?yàn)闊o(wú)論是法院還是勞動(dòng)仲裁部門，企業(yè)作為強(qiáng)勢(shì)的一方，舉證責(zé)任比工人要重，并且法律傾向于保護(hù)勞動(dòng)者，所以企業(yè)一定要嚴(yán)格按照相關(guān)法律規(guī)定嚴(yán)謹(jǐn)行事，以此來(lái)避免惡意討薪、詐傷等情況的發(fā)生。

 

 

二、班組內(nèi)部承包協(xié)議糾紛的處理

勞務(wù)企業(yè)在實(shí)際操作中，除了公司直屬隊(duì)伍外，還有很多所謂的“掛靠”隊(duì)長(zhǎng)，也就是常說(shuō)的“小包工頭”：小包工頭找到活，掛靠在勞務(wù)企業(yè)名下，由企業(yè)跟總包簽訂勞務(wù)合同，扣除一定的管理費(fèi)后，以內(nèi)部承包協(xié)議的形式再分配給小包工頭。這么做的目的是為了規(guī)避法律規(guī)定的建筑工程不能違法分包給不具備勞務(wù)資質(zhì)的個(gè)人，也算是行業(yè)的潛規(guī)則。但是這樣做對(duì)于勞務(wù)企業(yè)來(lái)說(shuō)要承擔(dān)很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

首先這份內(nèi)部承包協(xié)議由于違反法律法規(guī)是無(wú)效的，但是如果小包工頭主張依照這份合同要求勞務(wù)企業(yè)支付工程款是會(huì)得到法院的支持的(參見(jiàn)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。)

其次，如果小包工頭拿了錢沒(méi)有給下面工人發(fā)工資，工人起訴公司索要?jiǎng)趧?dòng)報(bào)酬，由于工人是跟勞務(wù)企業(yè)簽訂的勞動(dòng)合同，勞務(wù)企業(yè)是無(wú)法用這個(gè)承包協(xié)議進(jìn)行抗辯的，也就是說(shuō)勞務(wù)企業(yè)還要再支付一次工人工資。

同理，工程質(zhì)量出了問(wèn)題，小包工頭要是跑了也得勞務(wù)公司擔(dān)著。所以，在不可避免的必須以這種內(nèi)部承包形式進(jìn)行“掛靠”的前提下，除了選擇信任程度高的合作方外，還應(yīng)在承包內(nèi)容上對(duì)各種情況進(jìn)行提前約定，并適當(dāng)扣留保證金，以應(yīng)對(duì)意外情況的發(fā)生。

 

 

三、總包長(zhǎng)期欠款的處理

建委規(guī)定，勞務(wù)費(fèi)要月結(jié)月清，但實(shí)際施工過(guò)程中是無(wú)法做到的，這就造成了需要等工程竣工后總包才能開(kāi)始進(jìn)行結(jié)算并支付勞務(wù)費(fèi)，工人工資需要?jiǎng)趧?wù)企業(yè)先行墊付。但是后期往往因?yàn)楦鞣N原因，或是建設(shè)方拖欠總包方的工程款，或是總包方與勞務(wù)企業(yè)在結(jié)算中有分歧等等各種原因，總包方仗著自己的地位優(yōu)勢(shì)，毫無(wú)顧忌的拖欠勞務(wù)企業(yè)的勞務(wù)費(fèi)，而勞務(wù)企業(yè)因?yàn)榉N種顧慮也不敢找總包催款，只好拖欠工人工資，極易導(dǎo)致工人被迫通過(guò)極端途徑索要工資，比如圍堵、群訪、甚至爬塔等等。

針對(duì)這種情況，作為勞務(wù)企業(yè)，首先要做到的是保留證據(jù)，在施工前一定與總包方簽訂勞務(wù)分包合同，合同中以清單的形式約定各項(xiàng)工程的單價(jià)，在施工過(guò)程中，各種工程量、洽商變更等一定及時(shí)找總包方負(fù)責(zé)人簽認(rèn)，工程結(jié)束后及時(shí)向總包提交結(jié)算資料。

其次，不應(yīng)形成一種不敢得罪總包的思想，要明確認(rèn)識(shí)到勞務(wù)分包合同是總包與勞務(wù)企業(yè)之間兩個(gè)平等主體簽訂的合同，雙方都應(yīng)遵守契約精神，履行合同義務(wù)，出現(xiàn)惡意拖欠的時(shí)候要勇于尋求法律途徑進(jìn)行解決，這樣做反而比出現(xiàn)群體性事件影響要小得多。特別是針對(duì)建設(shè)方也拖欠總包工程款的時(shí)候，起訴不僅能解決勞務(wù)企業(yè)的問(wèn)題，還能幫助總包方向建設(shè)方催要工程款(參見(jiàn)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條第二款 實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任)。

總結(jié)

以上，是對(duì)勞務(wù)企業(yè)三個(gè)主要法律風(fēng)險(xiǎn)和應(yīng)對(duì)方式的總結(jié)，在實(shí)際施工中，還有其他很多細(xì)節(jié)也需要防范和處理。在當(dāng)今社會(huì)發(fā)展下，不僅總包企業(yè)對(duì)法律精通，就連農(nóng)民工也更加懂得用法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益，作為總包和農(nóng)民工之間的橋梁，勞務(wù)企業(yè)也要跟上腳步，增強(qiáng)法律意識(shí)，維護(hù)自身合法權(quán)利。