【特許經(jīng)營(yíng)】因虛假宣傳引起的行政訴訟
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更新日期：2020-06-28 05:48:00
來(lái)源：北京奕明律師事務(wù)所
某市“×××”兒童視力服務(wù)連鎖有限公司是一家從事兒童視力康復(fù)的特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)，2008年10月20日，某市工商行政管理局認(rèn)為該公司在對(duì)外廣告招商活動(dòng)中存在虛假宣傳行為，對(duì)該企業(yè)做出罰款8萬(wàn)元的行政處罰決定。該企業(yè)對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)的處罰決定不服，向人民法院提起行政訴訟，目前該案正在審理過(guò)程中。
基于本案尚未審結(jié)，筆者無(wú)意對(duì)本案中行政處罰決定的合法性發(fā)表意見(jiàn)，僅對(duì)特許經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域中，特許人所發(fā)布的招商廣告的內(nèi)容和相關(guān)的執(zhí)法問(wèn)題談一些個(gè)人看法。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》）第十七條規(guī)定，“特許人在推廣、宣傳活動(dòng)中，不得有欺騙、誤導(dǎo)行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益的內(nèi)容”。由此可見(jiàn)，特許人在招商廣告及對(duì)外宣傳中，需要注意的問(wèn)題有兩點(diǎn)：
1. 不得欺騙、誤導(dǎo)；
2. 不得宣傳被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的收益。前者對(duì)于所有的商事主體均可適用，而后者只能適用于特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的特許人?！稐l例》第二十七條規(guī)定，“特許人違反本條例第十七條第二款規(guī)定的，由工商行政管理部門(mén)責(zé)令改正，處3萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。
所謂欺詐行為，是指特許人故意告知被特許人虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使被特許人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。
所謂收益宣傳，是指單個(gè)被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)確定性的利潤(rùn)收入。
特許人在推廣、宣傳活動(dòng)中的“欺騙、誤導(dǎo)的行為”，即虛假宣傳行為?！稄V告法》明確規(guī)定，廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，廣告中的商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對(duì)服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價(jià)格、允諾有表示的，應(yīng)該清楚、明確。同時(shí)，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》亦規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為：
（1）對(duì)商品作片面的宣傳或者對(duì)比的；
（2）將科學(xué)上未定論的觀(guān)點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的；
（3）以歧義性的語(yǔ)言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。人民法院將根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對(duì)象的實(shí)際情況等因素，對(duì)引人誤解的虛假宣傳行為進(jìn)行認(rèn)定。如果以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的宣傳行為。
對(duì)于特許人不得宣傳“被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益”的規(guī)定，這是《條例》的獨(dú)創(chuàng)性?xún)?nèi)容，也是特許經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域中，特許人和被特許人獲取信息不對(duì)稱(chēng)性的特點(diǎn)所決定的。特許人在廣告中所發(fā)布的投資人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)將要獲得的收益，是在各種假設(shè)條件都成立的情況下，才有可能獲得收益。對(duì)于投資人來(lái)講，因?yàn)槿狈氖孪嚓P(guān)行業(yè)的工作經(jīng)驗(yàn)，其對(duì)該行業(yè)市場(chǎng)的了解基本上來(lái)源于特許人，因此特許人的這種宣傳對(duì)投資人來(lái)講具有巨大的誘惑性和誤導(dǎo)性，如果投資人不加分析盲目輕信，則很有可能做出錯(cuò)誤的投資判斷。盡管這樣的規(guī)定可能將一部分真實(shí)反映被特許人經(jīng)營(yíng)收益的廣告亦排除在外，但鑒于目前該種虛假?gòu)V告的泛濫，《條例》作出這樣的禁止性規(guī)定，將更有利于保護(hù)被特許人的利益。
對(duì)于特許人在招商廣告及對(duì)外宣傳中的不合法行為，執(zhí)法部門(mén)在執(zhí)法過(guò)程中應(yīng)注意以下兩個(gè)問(wèn)題：
一、處罰主體方面。《條例》第二十七條規(guī)定，“特許人違反本條例第十七條第二款規(guī)定的，由工商行政管理部門(mén)責(zé)令改正，處3萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款”。由此可見(jiàn)，對(duì)于特許人的上述違法行為，只能由工商行政管理部門(mén)做出行政處罰，而不應(yīng)當(dāng)由商務(wù)主管部門(mén)做出行政處罰。
二、適用法律方面。對(duì)于特許人的虛假宣傳行為如何處罰，《廣告法》及《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》均做了明確規(guī)定，兩者均是具有普遍效力的法律規(guī)范，適用于所有的商事主體，對(duì)于“特許人”當(dāng)然也可適用。執(zhí)法部門(mén)在執(zhí)法過(guò)程中即可以依據(jù)上述兩部法律，也可以依據(jù)《條例》第二十七的規(guī)定對(duì)特許人的虛假宣傳行為做出行政處罰。但是對(duì)于特許人在廣告中做出“宣傳被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益”的違法行為，因《廣告法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》并未作出類(lèi)似的禁止性規(guī)定，執(zhí)法部門(mén)在對(duì)特許人的這種違法行為進(jìn)行行政處罰時(shí)，只能依據(jù)《條例》第二十七條的規(guī)定，而不能依據(jù)《廣告法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》。
本文作者系北京市奕明律師事務(wù)所特許經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)
