劉先生是某電子設(shè)備公司的財務(wù)經(jīng)理，多年被評為優(yōu)秀員工。2009年底，在上級公司進行財務(wù)審計時，發(fā)現(xiàn)賬目出現(xiàn)問題，劉先生的下屬小張是公司的財務(wù)主管，直接負責存在問題的部分賬目，被檢察機關(guān)立案偵查并予以查處，劉先生也因此被檢察機關(guān)詢問有關(guān)情況。事發(fā)之后，公司總經(jīng)理懷疑財務(wù)主管小張的經(jīng)濟問題與劉先生存之間存在關(guān)系，遲早有一天就會東窗事發(fā)，像小張一樣淪為階下囚，于是有了讓劉先生離開公司的念頭，不久便以劉先生涉嫌經(jīng)濟犯罪為由，與其解除勞動合同。
提示一：用人單位以“被追究刑事責任”為由解除勞動合同，前提是勞動者被追究刑事責任的情形已發(fā)生，追究刑事責任的機關(guān)必須是司法機關(guān)。根據(jù)《勞動法》第二十五條、《勞動合同法》第三十九條和《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第二十九條的規(guī)定，員工被依法追究刑事責任的，用人單位可以隨時解除勞動合同，不用支付經(jīng)濟補償金。但“被依法追究刑事責任”是指，被人民檢察院免予起訴的，被人民法院判處刑罰的，被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。劉先生只是被檢察機關(guān)傳喚或者協(xié)助司法機關(guān)調(diào)查案件事實，并沒有構(gòu)成被司法機關(guān)定性并追究刑事責任，因此，公司依據(jù)這一理由解除勞動合同，屬于違法解除勞動合同，應(yīng)當支付雙倍經(jīng)補償金。提示二：管理者的管理范圍和責任需要通過管理職責來界定。下屬出現(xiàn)經(jīng)濟問題不能必然說明其上級劉先生也存在違法違紀的事實，但如果在公司的績效考核、職位要求中加以明確和設(shè)置的，可以用督導不力、監(jiān)督不能，甚至管理失職來對劉先生進行約束和處分。因此，對于類似劉先生這樣的“問題員工”不能靠“開除”來解決問題。提示三：對于符合“被依法追究刑事責任”三種情形的員工，用人單位應(yīng)及時行使法律賦予的此種解除勞動合同的權(quán)利。根據(jù)《勞動人事部關(guān)于刑滿釋放人員就業(yè)安置問題的意見》規(guī)定，企業(yè)事業(yè)單位職工凡經(jīng)人民法院判處徒刑或剝奪政治權(quán)利的，其職務(wù)自然撤銷，不保留職工身份，不得回原單位安置。因此，通常意義上講，當員工被追究刑事責任，或被直接判處刑罰之日，其與用人單位的勞動關(guān)系即告解除，但針對不同審判主體的認識、理解及慣例不同，建議用人單位此時多做一項工作，向被羈押的員工或其同住的直系親屬送達解除勞動合同決定或聲明，以此完成用人單位的告知義務(wù)，避免因程序瑕疵而造成解除不能的不利后果。另外，根據(jù)《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第三十一條規(guī)定“勞動者被勞動教養(yǎng)的，用人單位可以依據(jù)被勞教的事實解除與該勞動者的勞動合同”；《關(guān)于職工被公安機關(guān)“收容教育”企業(yè)能否與之解除勞動合同的請示》的復(fù)函中明確規(guī)定：“企業(yè)職工因賣淫、嫖娼等違法犯罪活動被公安機關(guān)執(zhí)行收容教育的，企業(yè)可以根據(jù)《勞動法》第二十五條第二款的規(guī)定，解除與該職工的勞動合同。”因此，如果員工涉及被勞動教養(yǎng)，或因賣淫嫖娼等犯罪活動被收容教育，即使沒有被追究刑事責任，用人單位依舊可以即時、無補償?shù)慕獬c其的勞動合同。
○被追究刑事責任采用狹義理解，僅指勞動者違反《刑法》規(guī)定，依照刑事法律的規(guī)定追究法律責任的情形。○根據(jù)我國刑法的規(guī)定，刑事處罰包括主刑和附加刑兩部分。主刑有：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。附加刑有：罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財產(chǎn)；此外還有適用于犯罪的外國人的驅(qū)逐出境。○違反《治安管理處罰法》，受到行政拘留處罰，不等同被追究刑事責任，除賣淫、嫖娼等違法行為有明確規(guī)定可以解除勞動合同外，其他違法行為并不必然導致勞動合同解除，用人單位不得以“被追究刑事責任”為由解除勞動合同。但是，用人單位可以通過內(nèi)部管理制度，將此類行為規(guī)定為“嚴重違反規(guī)章制度”的行為，以嚴重違紀為由解除勞動合同。
第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》29．勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可依據(jù)勞動法第二十五條解除勞動合同。“被依法追究刑事責任”是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動合同。31．勞動者被勞動教養(yǎng)的，用人單位可以依據(jù)被勞教的事實解除與該勞動者的勞動合同。《關(guān)于職工被公安機關(guān)“收容教育”企業(yè)能否與之解除勞動合同的請示》企業(yè)職工因賣淫、嫖娼等違法犯罪活動被公安機關(guān)執(zhí)行收容教育的，企業(yè)可以根據(jù)《勞動法》第二十五條第二款的規(guī)定，解除與該職工的勞動合同。
本文作者系北京市奕明律師事務(wù)所主任律師涂志，律師張真穎、韓佳。
