【公司法務(wù)】淺談監(jiān)事（董事）代表訴訟、股東代表訴訟和股東直接訴訟的區(qū)別
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更新日期：2020-07-31 05:50:00
來源：北京奕明律師事務(wù)所
三類訴訟主要分布在《公司法》第一百五十一條和第一百五十二條，其中第一百五十一條包含監(jiān)事（董事）代表訴訟和股東代表訴訟。而第一百五十二條則是股東直接訴訟。三類訴訟存在很多交叉的內(nèi)容，往往讓人難以分辨，筆者今天就來揭開三類訴訟的廬山真面目：
最為我們所熟悉的是股東代表訴訟，法律賦予了小股東在董監(jiān)高侵害公司利益且公司內(nèi)部治理失靈的情況下，向法院提起訴訟以維護(hù)公司合法權(quán)益的權(quán)利。那我們就先來談?wù)劰蓶|代表訴訟：
一、 提起主體
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計持有公司百分之 一以上股份的股東。
二、 訴訟名義
股東以自己的名義提起的訴訟，也就是說股東是股東代表訴訟的原告。
三、 起訴對象
侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的董監(jiān)高或者董監(jiān)高以外的其他人，即上述人等是股東代表訴訟的被告。
四、 訴訟結(jié)果的歸屬
股東雖然是以自己名義起訴，且是原告，但是為維護(hù)公司利益且是代表公司起訴，因此勝訴結(jié)果歸公司，股東間接分享勝訴結(jié)果。但如果敗訴，訴訟費(fèi)用并非由公司承擔(dān)，而是由起訴的股東承擔(dān)。
但在提起股東代表訴訟前，有個非常關(guān)鍵的前置程序，也就是書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟，如果監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟，即我們通常說的“交叉請求”，只有在“交叉請求”被明確拒絕，或者以消極不作為的形式三十日內(nèi)未提起訴訟，或者雖然未提起“交叉請求”但情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害時，股東才有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
那么，如果在股東進(jìn)行到“交叉請求”這一步時，監(jiān)事會或監(jiān)事、董事會或執(zhí)行董事同意了書面請求，提起了訴訟，此時又是什么情況呢？
如果監(jiān)事會或監(jiān)事、董事會或執(zhí)行董事提起了訴訟，將直接導(dǎo)致股東代表訴訟流產(chǎn)，監(jiān)事代表訴訟或董事代表訴訟將取而代之。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》第二十三條至第二十六條的規(guī)定，監(jiān)事代表訴訟或董事代表訴訟是這樣的：
一、 提起主體
監(jiān)事會或監(jiān)事，董事會或執(zhí)行董事。
二、 訴訟名義
以公司的名義提起訴訟，即公司是原告，監(jiān)事會或監(jiān)事，董事會或執(zhí)行董事是其代表人，代表公司參加訴訟。
三、起訴對象
侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的董監(jiān)高或者董監(jiān)高以外的其他人，作為被告。
四、訴訟結(jié)果的歸屬
無論勝訴或者敗訴，結(jié)果都?xì)w公司，由公司承擔(dān)。
最后說說《公司法》第一百五十二條的股東直接訴訟：
一、 提起主體
利益受損的股東。
二、訴訟名義
以股東的名義提起訴訟，即股東是原告。
三、起訴對象
損害股東利益的董事、高管。
四、訴訟結(jié)果的歸屬
訴訟結(jié)果由起訴的股東本人承擔(dān)。
這三類訴訟的共同點(diǎn)在于，被告是相同的：公司的董事、高管。因其違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，侵害了原告利益。而區(qū)別，我們分別來分析：
一、“股東直接訴訟”和“股東代表訴訟”
區(qū)分它們的關(guān)鍵在于，誰的利益受損。股東直接訴訟是僅股東利益受損而無關(guān)乎公司利益時，股東為了自己的利益起訴。而其他兩個訴訟的起訴原因都是公司利益受損（當(dāng)然股東利益間接受到損失）而非直接關(guān)乎股東利益。因此，當(dāng)僅股東個人利益受損時，股東只能直接提起訴訟，而不能提起股東代表之訴，因?yàn)楣蓶|提起訴訟只為自己的利益而戰(zhàn)，和公司利益無關(guān)。除非股東利益和公司利益一致時才可能有資格提起股東代表訴訟。
二、“股東代表訴訟”和“監(jiān)事（董事）代表訴訟”
區(qū)分它們的核心則是，訴訟的全部后果由誰承擔(dān)。在股東代表訴訟中，股東作為原告，而非公司作為原告，因?yàn)楣蓶|不能作為公司當(dāng)然的代表人，即使是在特殊的情況下，也依然不能，雖名為“股東代表之訴”，但股東并不真的代表公司，因?yàn)樵娌⒎枪径枪蓶|本人，并且公司僅承受股東代表訴訟的勝訴果實(shí)卻并不承擔(dān)敗訴的訴訟費(fèi)用。公司法雖然擬制了股東代表公司的權(quán)利，但這個權(quán)利絕不可能因股東的濫用而使公司蒙受任何損失，公司只是被股東帶入了一個“只享受高收益，卻無須承擔(dān)高風(fēng)險”的冒險中，即使敗訴，公司也可以揮一揮衣袖，不帶走一片云彩。但監(jiān)事代表訴訟或董事代表訴訟就不同了，他們在法律規(guī)定的前提下當(dāng)然地代表公司，當(dāng)他們決定起訴時，即公司愿意作為原告，公司來起訴，監(jiān)事會或監(jiān)事，董事會或執(zhí)行董事只是作為公司的法定代表人參加訴訟，訴訟的結(jié)果不論是勝訴還是敗訴都由公司來承擔(dān)。這里的監(jiān)事（董事）代表之訴才真正有“代表”之意。
附相關(guān)法律條文：
