【特許經(jīng)營】試述特許經(jīng)營資源（一）
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更新日期：2020-06-18 08:47:00
來源：北京奕明律師事務所
特許經(jīng)營資源是特許經(jīng)營企業(yè)競爭優(yōu)勢的根本源泉。對波特理論進一步分析可以發(fā)現(xiàn)，高效益的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)與競爭優(yōu)勢都根源于企業(yè)本身的經(jīng)營資源。首先，專利權(quán)、品牌、報復能力形成的進入障礙，高市場占有率形成的壟斷，以及因企業(yè)規(guī)模、資金實力與運用能力形成的強有力的討價還價能力都有助于形成對企業(yè)競爭有利的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)；其次，低成本優(yōu)勢和差異化優(yōu)勢也都源于企業(yè)的經(jīng)營資源：低成本優(yōu)勢源于企業(yè)所具有的工程技術(shù)、工廠規(guī)模、廉價投入要素等經(jīng)營資源，而差異化優(yōu)勢源于企業(yè)所具有的品牌、生產(chǎn)技術(shù)、市場能力、流通能力以及服務能力等經(jīng)營資源?？傊卦S經(jīng)營企業(yè)要想獲得競爭優(yōu)勢，就必須正確分析企業(yè)的特許經(jīng)營資源。
自然資源、社會經(jīng)濟資源、技術(shù)資源通常被稱為人類社會的三大類資源。自然資源通常不被作為商業(yè)特許經(jīng)營資源，而更多用在其他經(jīng)濟活動中。社會經(jīng)濟資源又稱社會人文資源，技術(shù)資源在廣義上也屬于社會人文資源。在商業(yè)特許經(jīng)營體系中，經(jīng)營資源毫無疑義屬于社會人文資源的一種。
經(jīng)營資源可以理解為能夠給企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢或劣勢的任何要素，它既包括那些看得見、摸得著的有形資源，也包括那些看不見、摸不著的無形資源。
特許經(jīng)營資源首先是一種經(jīng)營資源。它是為特許人所控制的，并通過合同形式許可其他經(jīng)營者（被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，向特許人支付特許經(jīng)營費用，能為特許人帶來競爭優(yōu)勢和經(jīng)濟利益的經(jīng)營資源。
特許經(jīng)營資源多為無形資源，看不見、摸不著。其之所以能為特許人帶來經(jīng)濟利益，是因為特許人能將這種無形資源轉(zhuǎn)化為有形產(chǎn)品。比如專利，本質(zhì)上是一種制造專利產(chǎn)品的技術(shù)方法，是無形的。特許人通過自身使用或者授權(quán)許可被特許人使用，制造出有形的專利產(chǎn)品，實現(xiàn)無形向有形的轉(zhuǎn)化，從而給特許人和被特許人帶來經(jīng)濟利益。注冊商標、專有技術(shù)、商業(yè)秘密等也莫不如此。
正因為其無形性的特點，特許經(jīng)營資源本身是不能被終端消費使用的。在終端使用過程中，其必須附屬于特定的產(chǎn)品或者服務。只有這樣，才能使被特許人或終端消費者更容易理解、接受這種資源，并心甘情愿為消費使用這種資源付出對價。一個再有知名度的注冊商標，如果沒有一個有形的產(chǎn)品或服務作為其載體，終端消費者也不會去購買徒有其表的商標圖案。
《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》（以下簡稱《條例》）明文規(guī)定了注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)四種經(jīng)營資源，但該《條例》第三條中，“等”這個兜底性字眼，意味著在經(jīng)營資源中，只要能通過特許的模式經(jīng)營，便可稱之為特許經(jīng)營資源了。著作權(quán)、商號、商業(yè)秘密等等也通常被特許人作為一種特許經(jīng)營資源。
特許經(jīng)營資源的多樣性和廣泛性還體現(xiàn)在：（1）上述經(jīng)營資源還可細分。比如專利，包括發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設計專利等。（2）特許人可同時擁有多種特許經(jīng)營資源。（3）擁有上述經(jīng)營資源的非特許企業(yè)很廣泛，這些企業(yè)一旦按照特許經(jīng)營模式經(jīng)營，這些經(jīng)營資源也毫無疑問成為特許經(jīng)營資源。
在明文規(guī)定的和實踐中經(jīng)常使用的特許經(jīng)營資源中，絕大部分屬于知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是人類智慧的結(jié)晶，凝聚了人類大量的智慧和心血，具備極強的知識性。知識性的存在，是特許經(jīng)營資源具備經(jīng)濟價值性的重要因素之一。特許經(jīng)營資源必須能給特許人帶來經(jīng)濟效益，具備經(jīng)濟價值性，否則便不能稱之為經(jīng)營資源了。很難想象，一種沒有經(jīng)濟價值性的資源，怎么能為其他經(jīng)營者或者消費者所接受？
特許人占有經(jīng)營資源，經(jīng)營資源所創(chuàng)造的價值為特許人占有。經(jīng)營資源的收益歸誰，是特許企業(yè)經(jīng)營者十分關(guān)注的頭等大事。很難設想一個企業(yè)的經(jīng)營資源所創(chuàng)造的價值，為他人所占有，“為他人做嫁衣裳”的經(jīng)營資源沒有存在的必要。特許人通過授權(quán)被特許人使用特許經(jīng)營資源，或者授權(quán)被特許人使用凝聚特許經(jīng)營資源的特許產(chǎn)品，使特許經(jīng)營資源在特許人、被特許人、消費者之間實現(xiàn)流轉(zhuǎn)，在流轉(zhuǎn)中實現(xiàn)特許經(jīng)營資源的經(jīng)濟價值。
特許經(jīng)營資源的發(fā)展性是指，特許人在使用特許經(jīng)營資源過程中，運用自身的智慧，對其進行再開發(fā)、組合、創(chuàng)新，使其功能更加完善。比如特許人在使用專利的過程中，通過對現(xiàn)有專利的不斷改進，并申請獲得功能更好更強的新專利。隨著時間的推移和特許人的努力，特許經(jīng)營資源不斷向前發(fā)展，特許人擁有的資源種類也不斷增加，一段時間內(nèi)會積累成更加先進、更具競爭優(yōu)勢的特許經(jīng)營資源。這種特性的存在，決定了在特許經(jīng)營合同中，合同雙方應當就改進后的特許經(jīng)營資源的權(quán)利進行充分約定。
（一）根據(jù)法律法規(guī)是否有明文規(guī)定劃分，可分為有明文規(guī)定的經(jīng)營資源和無明文規(guī)定的經(jīng)營資源
有明文規(guī)定的經(jīng)營資源
（1）注冊商標
根據(jù)《中華人民共和國商標法》第三條第一款的規(guī)定，注冊商標是指經(jīng)國家商標局核準注冊的商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標。申請注冊的商標可以是文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合。商標一旦獲國家商標局核準注冊，注冊人即享有該商標的專用權(quán)，即對注冊商標享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。任何人未經(jīng)注冊人同意，不得在相同或類似的商品或服務上使用該商標或與該商標相近似的商標，否則將構(gòu)成商標侵權(quán)。
在特許經(jīng)營活動實踐中，注冊商標作為特許經(jīng)營資源使用的情況最為普遍。
（2）企業(yè)標志
是指任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的、可以作為商標申請注冊的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合。在商標還未獲準注冊時，特許人也可將商標作為企業(yè)標志來授權(quán)許可被特許人使用。
（3）專利
專利是專利權(quán)的簡稱，它是國家按專利法授予申請人在一定時間內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造成果所享有的獨占、使用和處分的權(quán)利。它是一種財產(chǎn)權(quán)，是運用法律保護手段“跑馬圈地”，獨占現(xiàn)有市場，搶占潛在市場的有力武器。專利權(quán)人享有獨占權(quán)利，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何單位或個人都不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。專利分發(fā)明、實用新型和外觀設計三種。發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感的并適于工業(yè)應用的新設計。專利許可包括獨占許可、排他許可和普通許可、交叉許可和分許可五種形式。在特許經(jīng)營活動中，特許人通常使用排他許可和普通許可。
（4）專有技術(shù)
專有技術(shù)，也稱訣竅、技術(shù)信息或技術(shù)秘密，是指在產(chǎn)品的生產(chǎn)或制造過程中的技術(shù)訣竅或秘密技術(shù)、非專利技術(shù)成果、專有技術(shù)，也有人稱之為工業(yè)秘密。專有技術(shù)是特許人長期積累的結(jié)果，并使特許經(jīng)營體系具備了自己的特色和競爭力。專有技術(shù)具有很高的經(jīng)濟價值，但由于其無法通過登記注冊等方式固化權(quán)利的具體內(nèi)容，因而不容易保護，需要通過協(xié)議約定以及采取保護措施等方法使其不被泄露并保持價值。
