某企業(yè)食堂自開始投入使用，其工作人員就一直采用非全日制的用工形式。入職時公司統(tǒng)一與他們簽訂了期限為5年的小時工合同。臨近合同到期，食堂師傅們的表現(xiàn)都深得員工的贊揚，對公司來講食堂也確實是不可或缺的一個組成部分，所以沒有其他因素的影響，公司應(yīng)該會繼續(xù)錄用這批人員。但聽聞合同連續(xù)簽訂兩次，如果員工要求建立無固定期限勞動合同的，用人單位不能拒絕，人力資源部在續(xù)簽什么類型的合同上犯了難，這即將面臨的合同續(xù)簽還能否延續(xù)非全日制的用工形式；第二次簽訂之后或者連續(xù)用工滿10年的員工是否就必須簽訂無固定期限勞動合同？
要確定非全日制用工是否有必要簽訂無固定期限勞動合同，公司必須先要確實證明這些員工符合非全日制員工的身份要件，即以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式；非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期；非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)，且勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日等。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議，任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由此可見，非全日制用工的形式并不以簽訂書面勞動合同為必須要件，用人單位可以簽也可以選擇不簽，無需承擔(dān)不簽書面合同雙倍工資、無固定期限勞動合同的責(zé)任。既然連合同都可以不簽，自然不受合同期限的約束，況且即使簽訂合同約定了雙方的服務(wù)時間，由于法律規(guī)定非全日制用工勞資雙方都可以隨時終止用工，除非雙方特別約定終止條件，期限對這種獨特的用工形式來講都不會產(chǎn)生約束作用，非全日制用工的合同關(guān)系與一般的固定期限勞動合同也因此有著很大差別。同時，非全日制用工是法律明文規(guī)定的一種用工形式，如果在第一次的服務(wù)期限屆滿時，用人單位需要繼續(xù)沿用這種用工形式，可以與員工繼續(xù)續(xù)訂非全日制用工的協(xié)議。（二）根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，用人單位與非全日制用工的勞動者即使出現(xiàn)連續(xù)工作滿十年、或者連續(xù)兩次簽訂勞動合同、或其他出現(xiàn)簽訂無規(guī)定期限勞動合同的條件，也無需簽訂無固定期限勞動合同。無固定期限勞動合同是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同，旨在維持勞動關(guān)系的穩(wěn)定性。如果一個勞動者在該用人單位工作了十年，就能說明他已經(jīng)能夠勝任這份工作，而用人單位的這個工作崗位也確實需要保持人員的相對穩(wěn)定。勞動法中的一般規(guī)定多適用于全日制的用工形式，非全日制用工是勞動關(guān)系的一種特殊形式，其作用在于適應(yīng)用人單位靈活用工和勞動者自主擇業(yè)的需要，用人單位可以隨時解雇，不需要任何理由，也不需要任何補(bǔ)償，這與無固定期限勞動合同的意義恰恰相反，如果非全日制用工也簽訂無固定期限勞動合同，則在本質(zhì)和設(shè)立宗旨上違背了兩種用工形式的意義。
非全日制用工是一種特殊的用工方式，必須具備非全日制用工的法定條件，當(dāng)勞動者的工作時間、工作內(nèi)容發(fā)生變化，用人單位應(yīng)當(dāng)及時根據(jù)需要訂立書面勞動合同，避免造成經(jīng)濟(jì)損失。雖然法律規(guī)定非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議，但由于非全日制用工形式具有不同于全日制用工的特殊性，用人單位和勞動者只有訂立書面合同才能明確用工形式，有效避免勞資爭議的發(fā)生。
第十四條 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：
（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；
（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；
（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
第六十八條 非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。
第六十九條 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。
從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。
第七十條 非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。
第七十一條 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
第七十二條 非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。
非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。
本文作者系北京市奕明律師事務(wù)所主任律師涂志，律師張真穎、韓佳
