【企業(yè)管理】關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度淺析
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更新日期：2020-07-22 02:52:00
來源：北京奕明律師事務所
伴隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的推行和資本市場的發(fā)展，關(guān)聯(lián)企業(yè)已成為現(xiàn)實社會經(jīng)濟生活中的一種普遍的經(jīng)濟現(xiàn)象。另一方面，法律對于這種經(jīng)濟現(xiàn)象的規(guī)定又是缺乏系統(tǒng)性的。本文試著從目前我國的相關(guān)法律規(guī)定，對這一經(jīng)濟現(xiàn)象做簡要分析。
要分析關(guān)聯(lián)企業(yè)，首先要清楚“關(guān)聯(lián)關(guān)系”。我國《公司法》對“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的概念做出了明確規(guī)定，即：關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》對“關(guān)聯(lián)關(guān)系”做了更加詳細的規(guī)定：關(guān)聯(lián)關(guān)系，主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列關(guān)系之一：
（一）一方直接或間接持有另一方的股份總和達到25%以上，或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達到25%以上。若一方通過中間方對另一方間接持有股份，只要一方對中間方持股比例達到25%以上，則一方對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例計算。（二）一方與另一方（獨立金融機構(gòu)除外）之間借貸資金占一方實收資本50%以上，或者一方借貸資金總額的10%以上是由另一方（獨立金融機構(gòu)除外）擔保。
（三）一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員是由另一方委派，或者雙方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同為第三方委派。
（四）一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）同時擔任另一方的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理），或者一方至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同時擔任另一方的董事會高級成員。
（五）一方的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一方提供的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等特許權(quán)才能正常進行。
（六）一方的購買或銷售活動主要由另一方控制。
（七）一方接受或提供勞務主要由另一方控制。
（八）一方對另一方的生產(chǎn)經(jīng)營、交易具有實質(zhì)控制，或者雙方在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系，包括雖未達到本條第（一）項持股比例，但一方與另一方的主要持股方享受基本相同的經(jīng)濟利益，以及家族、親屬關(guān)系等。
由于《公司法》上的控股股東、實際控制人既可以是企業(yè)或其他組織，也可以是自然人，因此，由以上法律規(guī)定我們不難看出，所謂關(guān)聯(lián)關(guān)系，既包括企業(yè)與企業(yè)之間的關(guān)系，也包括企業(yè)與其他組織、個人之間的關(guān)系，在這種關(guān)系達到一定程度時，雙方之間即構(gòu)成法律上的“關(guān)聯(lián)關(guān)系”，而在雙方構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系時，企業(yè)、其他組織及個人的行為就要受到一定程度的限制。如《公司法》第一百二十五條規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。當然，該條僅是對于關(guān)聯(lián)關(guān)系中自然人的限制性規(guī)定，并非本文討論的重點，本文中，我們僅就企業(yè)與企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系即關(guān)聯(lián)企業(yè)的相關(guān)法律制度做簡要分析。
《公司法》對關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念并未作出明確規(guī)定，依照《稅收征收管理法實施細則》的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指有下列關(guān)系之一的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織：
（一）在資金、經(jīng)營、賒購等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；
（二）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；
（三）在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。
這就是說，第一，關(guān)聯(lián)企業(yè)并不是一個獨立的企業(yè)法人類型，而是若干具有獨立法律人格的企業(yè)組成的企業(yè)集合；第二，維系關(guān)聯(lián)企業(yè)的紐帶本質(zhì)上是控制和從屬關(guān)系，它既包括股權(quán)控制關(guān)系，也包括公司法上的實際控制關(guān)系，還包括基于其他法律因素而形成的控制關(guān)系，這些直接或間接的控制關(guān)系足以影響從屬企業(yè)的獨立意志和行為；第三，組成關(guān)聯(lián)企業(yè)群體的獨立主體不僅包括公司法人，而且包括具有獨立法律人格的其他類型的企業(yè)、經(jīng)濟組織。
那么，維系關(guān)聯(lián)企業(yè)的紐帶具體包括哪些呢？關(guān)聯(lián)企業(yè)的本質(zhì)在于控制與從屬（包括共同從屬），這種控制與從屬是通過股權(quán)參與、協(xié)議連接及身份連接構(gòu)成的。
1、股權(quán)參與。即某企業(yè)擁有其他企業(yè)一定比例的股份。當然，并不是所有的股權(quán)參與都能導致關(guān)聯(lián)企業(yè)，只有導致控制的股權(quán)參與才能導致關(guān)聯(lián)公司的產(chǎn)生。那么“導致控制的股權(quán)參與”的控股比例又如何確定呢？對此《公司法》并未作出明確界定，但是《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》第九條第（一）款則明確規(guī)定，“一方直接或間接持有另一方的股份總和達到25%以上”即可構(gòu)成關(guān)聯(lián)企業(yè)。
2、協(xié)議連接。即如果某企業(yè)與其他企業(yè)之間存在統(tǒng)一管理關(guān)系的合意，如支配性合同和具有支配性質(zhì)的聯(lián)營合同，企業(yè)承包經(jīng)營合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同、委托經(jīng)營合同、擔保合同、技術(shù)許可合同等，并且這種合意使一方對另一方的控制管理達到一定程度時，雙方之間即形成關(guān)聯(lián)企業(yè)?！短貏e納稅調(diào)整實施辦法（試行）》第九條第（二）、（五）、（六）、（七）款正是對這種企業(yè)之間協(xié)議紐帶的具體列舉，當然，通過列舉方式是無法窮盡關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的所有合同形式的，關(guān)鍵還在于這種合同關(guān)系是否在兩者之間產(chǎn)生了控制關(guān)系。
3、基于身份關(guān)系所形成的連接。如兩個企業(yè)同受一個企業(yè)或自然人控制；董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員所任職的企業(yè)和這些高級管理人員的家庭成員所直接或間接控制的企業(yè)；一個家庭中的兩個成員所直接或間接控制的兩個企業(yè)等?！短貏e納稅調(diào)整實施辦法（試行）》第九條第（八）款也對此內(nèi)容作出了簡要闡述。
股權(quán)參與、協(xié)議連接、身份連接只是手段，其最終目的仍在于控制，因此，判定關(guān)聯(lián)企業(yè)的根本標志仍在于企業(yè)之間是否存在控制和從屬關(guān)系，或者同為第三人所控制。
商務部《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》對于“關(guān)聯(lián)公司”的概念也作出了規(guī)定，即：關(guān)聯(lián)公司，是指特許人的母公司、特許人自己直接或間接擁有全部或者多數(shù)股權(quán)的子公司、與特許人直接或間接地由同一所有人擁有全部或多數(shù)股權(quán)的公司。
由此規(guī)定可以看出，該《辦法》所定義的關(guān)聯(lián)公司僅僅指具有“股權(quán)參與”關(guān)系的公司，即母子公司和兄弟公司（由同一人所控制），而不包括基于協(xié)議和身份連接產(chǎn)生關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司。由于《辦法》是商務部站在特許經(jīng)營行業(yè)的角度對關(guān)聯(lián)公司所作出的定義，必然要考慮到特許經(jīng)營行業(yè)的特殊性，因此，該《辦法》對關(guān)聯(lián)公司所作出的定義不具有普遍的適用性。
前文已述，關(guān)聯(lián)企業(yè)的本質(zhì)是控制和從屬關(guān)系，但是從屬公司在法律上又是獨立的民事主體，享有獨立的民事權(quán)利能力和行為能力，正是基于從屬公司的獨立人格和“從屬”地位的雙重屬性，在其經(jīng)濟交往活動中，也必定會帶來一定的法律問題。
（一）從屬公司債權(quán)人的利益保護問題
在控制公司的指揮控制之下，從屬公司雖然在法律上是獨立的主體，但在經(jīng)濟上卻部分或全部地喪失了其自主性。因此，從屬公司的經(jīng)營往往不是為了其自身的利益，而是為了控制企業(yè)或關(guān)聯(lián)企業(yè)整體利益。從屬公司的營業(yè)計劃也常常是整體關(guān)聯(lián)企業(yè)營業(yè)計劃中的一部分或者一個環(huán)節(jié)而已。從屬公司的人力、財力、物力常常被利用來作為追求整體關(guān)聯(lián)企業(yè)或控制企業(yè)的利益的資源和工具。如果母公司或某一關(guān)聯(lián)企業(yè)成員公司為了要逃避債務而把資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到另外一家成員公司，則從屬公司債權(quán)人的利益無疑將會受到不利的影響。
（二）從屬公司及其少數(shù)股東的利益保護問題
由于從屬公司的經(jīng)營受到控制企業(yè)的支配和控制，它常常是為控制企業(yè)的利益而經(jīng)營和服務的，從屬公司的利益因此而受到損害。影響所及，從屬公司的少數(shù)股東的利益亦因此受到損害。理論上，控制股東是從屬公司的大股東，從屬公司的利益受到損害，控制股東的利益也必將受到損害。但實際上，控制公司在從屬公司中所受到的損害，可以從其他成員企業(yè)所直接獲得的利益而獲得補償。因此，從屬公司股東中最后受到不利影響的必然是少數(shù)股東。
有鑒于此，法律對于關(guān)聯(lián)企業(yè)中控制公司和從屬公司的行為均作了限制性規(guī)定，目的正在于保護從屬公司債權(quán)人和少數(shù)股東的利益。
綜上所述，關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一種經(jīng)濟現(xiàn)象，其存在是隨著社會經(jīng)濟發(fā)展和資源的整合而必然產(chǎn)生的，但是伴隨著這種經(jīng)濟現(xiàn)象的出現(xiàn)，也帶來了一系列的法律問題，使得認定關(guān)聯(lián)企業(yè)成為實踐中的一個重要任務。但由于我國《公司法》對此經(jīng)濟現(xiàn)象并未作出明確和系統(tǒng)性的規(guī)定，《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》和《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》僅是部門規(guī)章，不屬于法律、法規(guī)的范疇，因此，造成了實踐中認定關(guān)聯(lián)企業(yè)存在一定的模糊性。但是從理論角度來講，兩家或兩家以上的企業(yè)之間，只要存在控制和從屬（包括共同從屬）關(guān)系，而不論其表現(xiàn)形式如何，即應該認定為關(guān)聯(lián)企業(yè)。
