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【施工勞務(wù)】建筑施工勞務(wù)企業(yè)法律風(fēng)險防范與應(yīng)對

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更新日期:2020-07-29 01:28:00

來源:北京奕明律師事務(wù)所


農(nóng)民工是我國社會經(jīng)濟發(fā)展過程中的一支特殊群體,作為我國產(chǎn)業(yè)工人的一支重要力量,對推進我國工業(yè)化和城鎮(zhèn)化、統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展發(fā)揮著不可替代的作用,同時也肩負著實現(xiàn)自身非農(nóng)業(yè)化、農(nóng)業(yè)工業(yè)化、農(nóng)村現(xiàn)代化的偉大歷史使命。目前我國農(nóng)民工大約有近2億人,其中80%分布在建筑施工的各個領(lǐng)域,而這些農(nóng)民工與建筑企業(yè)之間的橋梁,就是數(shù)萬家建筑勞務(wù)企業(yè),也就是人們常說的“包工頭”。

筆者曾就職一家國有建筑施工企業(yè)的人力資源部,干了近10年的勞務(wù)管理工作,也就是跟勞務(wù)企業(yè)打交道,經(jīng)過這些年的接觸和了解,對于勞務(wù)企業(yè)所面臨的一些法律風(fēng)險進行了一些總結(jié)。



一、工人出現(xiàn)工傷事故或勞動爭議的處理

  

勞務(wù)企業(yè)的特點就是派出大量的工人到各個施工現(xiàn)場從事體力勞動,而并非生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供智力成果,高危的工作環(huán)境極易導(dǎo)致發(fā)生工傷事故,而巨大的人員流動性造成了管理上的缺失,進而導(dǎo)致出現(xiàn)各種勞動爭議,例如:工人在工地上待了兩天就利用現(xiàn)場考勤不嚴而索要超額的工資,故意造成受傷跟企業(yè)索賠工傷賠償?shù)鹊?。在此,提醒各個勞務(wù)企業(yè)一定要做到:工人進場前一定要簽訂勞動合同,每天施工嚴格考勤,工資發(fā)放有記錄,進場前的安全教育要做到全覆蓋,施工過程必須禁止違規(guī)操作,出現(xiàn)工傷事故第一時間要按工傷保險賠付流程進行操作等等。因為無論是法院還是勞動仲裁部門,企業(yè)作為強勢的一方,舉證責(zé)任比工人要重,并且法律傾向于保護勞動者,所以企業(yè)一定要嚴格按照相關(guān)法律規(guī)定嚴謹行事,以此來避免惡意討薪、詐傷等情況的發(fā)生。



  二、班組內(nèi)部承包協(xié)議糾紛的處理

勞務(wù)企業(yè)在實際操作中,除了公司直屬隊伍外,還有很多所謂的“掛靠”隊長,也就是常說的“小包工頭”:小包工頭找到活,掛靠在勞務(wù)企業(yè)名下,由企業(yè)跟總包簽訂勞務(wù)合同,扣除一定的管理費后,以內(nèi)部承包協(xié)議的形式再分配給小包工頭。這么做的目的是為了規(guī)避法律規(guī)定的建筑工程不能違法分包給不具備勞務(wù)資質(zhì)的個人,也算是行業(yè)的潛規(guī)則。

但是這樣做對于勞務(wù)企業(yè)來說要承擔(dān)很大的法律風(fēng)險。

首先這份內(nèi)部承包協(xié)議由于違反法律法規(guī)是無效的,但是如果小包工頭主張依照這份合同要求勞務(wù)企業(yè)支付工程款是會得到法院的支持的(參見《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條,建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。)

其次,如果小包工頭拿了錢沒有給下面工人發(fā)工資,工人起訴公司索要勞動報酬,由于工人是跟勞務(wù)企業(yè)簽訂的勞動合同,勞務(wù)企業(yè)是無法用這個承包協(xié)議進行抗辯的,也就是說勞務(wù)企業(yè)還要再支付一次工人工資。同理,工程質(zhì)量出了問題,小包工頭要是跑了也得勞務(wù)公司擔(dān)著。所以,在不可避免的必須以這種內(nèi)部承包形式進行“掛靠”的前提下,除了選擇信任程度高的合作方外,還應(yīng)在承包內(nèi)容上對各種情況進行提前約定,并適當(dāng)扣留保證金,以應(yīng)對意外情況的發(fā)生。



三、總包長期欠款的處理

建委規(guī)定,勞務(wù)費要月結(jié)月清,但實際施工過程中是無法做到的,這就造成了需要等工程竣工后總包才能開始進行結(jié)算并支付勞務(wù)費,工人工資需要勞務(wù)企業(yè)先行墊付。但是后期往往因為各種原因,或是建設(shè)方拖欠總包方的工程款,或是總包方與勞務(wù)企業(yè)在結(jié)算中有分歧等等各種原因,總包方仗著自己的地位優(yōu)勢,毫無顧忌的拖欠勞務(wù)企業(yè)的勞務(wù)費,而勞務(wù)企業(yè)因為種種顧慮也不敢找總包催款,只好拖欠工人工資,極易導(dǎo)致工人被迫通過極端途徑索要工資,比如圍堵、群訪、甚至爬塔等等。

針對這種情況,作為勞務(wù)企業(yè),首先要做到的是保留證據(jù),在施工前一定與總包方簽訂勞務(wù)分包合同,合同中以清單的形式約定各項工程的單價,在施工過程中,各種工程量、洽商變更等一定及時找總包方負責(zé)人簽認,工程結(jié)束后及時向總包提交結(jié)算資料。其次不應(yīng)形成一種不敢得罪總包的思想,要明確認識到勞務(wù)分包合同是總包與勞務(wù)企業(yè)之間兩個平等主體簽訂的合同,雙方都應(yīng)遵守契約精神,履行合同義務(wù),出現(xiàn)惡意拖欠的時候要勇于尋求法律途徑進行解決,這樣做反而比出現(xiàn)群體性事件影響要小得多。特別是針對建設(shè)方也拖欠總包工程款的時候,起訴不僅能解決勞務(wù)企業(yè)的問題,還能幫助總包方向建設(shè)方催要工程款(參見《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任)。


以上,是對勞務(wù)企業(yè)三個主要法律風(fēng)險和應(yīng)對方式的總結(jié),在實際施工中,還有其他很多細節(jié)也需要防范和處理。在當(dāng)今社會發(fā)展下,不僅總包企業(yè)對法律精通,就連農(nóng)民工也更加懂得用法律武器維護自己的合法權(quán)益,作為總包和農(nóng)民工之間的橋梁,勞務(wù)企業(yè)也要跟上腳步,增強法律意識,維護自身合法權(quán)利。


北京市奕明律師事務(wù)所 賈祎楠
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