加盟連鎖已經(jīng)不是新興的商業(yè)模式，但是它的發(fā)展仍然缺乏有效的規(guī)范和引導，導致行業(yè)內(nèi)的亂象叢生。俗稱的加盟連鎖，實際上是商業(yè)特許經(jīng)營，為了規(guī)避行政機構的管理性規(guī)定，即商業(yè)特許經(jīng)營的備案，很多特許人在簽訂特許經(jīng)營合同時巧妙地避開“特許經(jīng)營”，但是合同的性質卻并不因此而改變。最近筆者參與承辦了兩個合同糾紛類案件，這兩個案件是同一家公司同一類別的案件，即某餐飲管理有限公司對外簽訂的“專賣服務合同”糾紛案件。

當事人簽訂的合同約定“乙方擬在某地某區(qū)開設一家“烤魚、牛蛙/茶飲”專賣店，甲方為其提供的服務內(nèi)容包括提供產(chǎn)品、設備，提供與產(chǎn)品及設備有關的操作與維護保養(yǎng)技術、管理經(jīng)驗、市場資源與信息等服務；甲方可以為乙方提供關于用工、經(jīng)營理念等指導性意見和建議；免費提供店面形象設計、廣告宣傳圖案等供其參考使用”。

此外，合同還約定“甲方自合同生效之日起，不再在上述區(qū)域為其他同類專賣店提供任何產(chǎn)品與服務，確保乙方之專賣服務經(jīng)營權；乙方不得將甲方提供的專賣服務產(chǎn)品與設備服務于約定區(qū)域之外，也不得使用甲方提供的產(chǎn)品與設備服務于其他相同或相近似的業(yè)務?！?/span>

本案糾紛產(chǎn)生的原因是乙方在簽訂協(xié)議以后發(fā)現(xiàn)在上述合同約定的經(jīng)營地點附近存在與自己擬開展經(jīng)營店鋪名稱及裝修相同的店鋪，遂向合同約定的仲裁委員會提起仲裁，要求裁決解除合同，返還合同款。

兩個案件在審理過程中都涉及的關鍵問題是合同性質的認定問題，即本案的“專賣服務合同”是否屬于特許經(jīng)營合同？

對特許經(jīng)營合同性質的界定，按照《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》對特許經(jīng)營的概念界定，其核心內(nèi)容至少包含兩方面，一方面是特許人對被特許人提供知識產(chǎn)權的授權，該知識產(chǎn)權包括“注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源”；另一方面是被特許人按照特許人的要求和指導，在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營。

本案當事人甲方認為，涉案的合同為專賣服務合同，僅是就某一產(chǎn)品的生產(chǎn)提供設備及指導的服務合同，與特許經(jīng)營無關。雖然在雙方溝通過程中，甲方提及可以向乙方提供一些品牌及裝修設計方案供其使用，但僅是基于雙方的合作關系提供的免費服務，乙方可以根據(jù)自己的實際情況選擇是否使用。

而乙方則認為，涉案合同雖然約定僅為其提供專賣服務，但是其他公司類似的糾紛均被法院判決認定為特許經(jīng)營合同，且本案當事人簽訂合同之前的溝通過程中，乙方已明確表示將要使用的品牌及裝修方案，也在與甲方介紹的第三方，即品牌與裝修設計服務提供方的溝通過程中約定了要使用的品牌及裝修方案，所以雙方簽訂的合同應該是包含了特定品牌的特許經(jīng)營合同。

仲裁員在審理過程中，分別詢問了雙方對合同一些相關條款的理解和認識，并要求甲方提供類似合同下，其他店鋪經(jīng)營的情況，以了解甲方的運營實際情況。

筆者認為，從以上兩個案件的事實情況分析，雙方簽訂的合同雖然沒有明確約定某一品牌的使用，但是對產(chǎn)品種類的說明及甲方提供的品牌、設計服務內(nèi)容來看，可以指向某一特定的品牌和經(jīng)營模式，那么應該可以認為甲乙方的合同實際是特許經(jīng)營合同。那么其中對商圈保護、地域限制的內(nèi)容應該也包括品牌的使用。事實上，這類案件的判決和裁決雖然有時候回避了對合同性質的認定，最后大多數(shù)也是從保護加盟商的角度判決或裁定了解除合同并返還合同款項的。

這類案件對普通的加盟商和其他從業(yè)者都是一個提醒，加盟商在尋找商業(yè)機會準備開展創(chuàng)業(yè)活動的過程中，要多方打聽了解清楚對方使用的品牌及商業(yè)模式；而擁有一定的經(jīng)營資源的乙方，在推廣及招攬加盟的過程中，除地域限制以外，也應對具體的限制內(nèi)容（如是否包含品牌及裝修設計方案的使用）進行明確，以避免產(chǎn)生法律糾紛。

附《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》相關條款：

第三條 本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營（以下簡稱特許經(jīng)營），是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。